同一个罪名,为什么有人判三年、有人判七年?除了犯罪数额,差别往往出在"情节"上。从重情节就像量刑的"加砝码",每一项都在推高刑期。
核心答案先行:刑事案件的从重处罚情节分为法定从重和酌定从重两类。法定从重是法律明文规定必须从重的,如累犯、教唆未成年人犯罪;酌定从重是法官可以裁量的,如针对老幼孕作案、造成恶劣社会影响、拒不认罪悔罪。上海实务中,每一项从重情节一般可使基准刑上浮10%-30%,多项叠加效果显著——反过来,辩护的重要任务就是"拆砝码"。
以下情形,《刑法》明文规定应当从重处罚,法官没有裁量余地:
酌定从重没有法律明列,但量刑指导意见和实务惯例中相对稳定,上海法院常见的包括:
上海法院适用量刑规范化文件,基本方法是:先确定基准刑,再逐项调整。单个酌定从重情节一般上调基准刑的10%-30%;法定从重如累犯,一般上调10%-40%,且累犯不适用缓刑、假释受限。
举例说明(仅作计算演示):某盗窃案基准刑定为有期徒刑四年,被告人系累犯(上调30%),又曾因盗窃被行政拘留(酌定从重,上调10%),同时有退赃情节(下调20%)。调整后大致在四年四个月上下浮动。多项情节是逐项计算后综合平衡,不是简单相加,但方向上砝码越多刑期越重。
拆:逐项审查指控的从重情节是否成立——累犯的时间间隔算得对不对(五年内以刑罚执行完毕之日起算)、前科与本次犯罪是否同种、所谓"手段恶劣"有没有证据支撑。上海实务中,把一项存疑的从重情节打掉,刑期可能直接降一档。
防:案发后的行为直接影响酌定从重——退赃退赔、赔偿谅解、认罪认罚、配合调查,这些从宽动作做得早、做得实,不仅能对冲从重情节,还能争取净从宽。反过来,串供、毁证、威胁证人,每一项都在给自己加刑。
家属需要知道的一个现实:从重从轻不是开庭时律师嘴上说说的,是从侦查阶段开始一笔一笔"记账"的。越早有专业人士介入,账目越清楚。
家属如需评估案件情况、了解取保候审或辩护方案,建议携带相关材料向专业律师当面咨询。
问:有前科一定会从重处罚吗? 答:不一定。构成累犯(五年内再犯有期徒刑以上之罪等条件)的,法定应当从重;不构成累犯的普通前科,属于酌定从重,法官可裁量。前科与本次犯罪间隔越久、关联越小,影响越弱。
问:从重处罚和加重处罚有什么区别? 答:从重是在法定刑幅度内往重里判,不能超出该罪名法定最高刑;加重是突破法定刑上限,我国刑法原则上不允许加重处罚。实务中说的"判得重"都是从重,不是加重。
问:不认罪会被从重处罚吗? 答:依法辩解、行使辩护权本身不构成从重理由。但如果经查证属实系拒不供述、串供毁证、毫无悔罪表现,实务中会作为酌定从重考量。认罪认罚与不认罪之间的量刑差距,在规范化量刑下是实打实的。
问:累犯能取保候审吗? 答:法律明确规定累犯不得取保候审(患有严重疾病等极个别例外情形除外)。累犯也不适用缓刑。所以有前科的人员再次涉案,辩护目标应放在定罪是否成立和量刑情节上。
问:从重情节可以辩护掉吗? 答:可以审查质疑。比如累犯的时间计算、前后罪性质是否符合法定条件,酌定从重的事实基础是否有证据支撑。打掉一项从重情节,刑期即相应下调,这是量刑辩护的常规工作。
免责声明:本文内容为法律知识普及与实务参考,不构成正式法律意见。每个案件情况不同,具体问题请咨询专业律师。
作者简介:徐海燕律师,上海德禾翰通律师事务所合伙人、专职律师、律所刑辩研究院成员,执业证号:13101202311663264。执业聚焦刑事辩护、企业合规风控、重大疑难案件代理,长期深耕上海本地刑事业务,熟悉上海公检法办案流程、裁判思路及司法裁量标准,主打刑事案件精细化辩护。服务范围包含刑事案件全流程代理,包括看守所会见、取保候审申请、阅卷、出庭辩护、不起诉辩护、二审改判;企业刑事合规建设与风险防控;刑事案件家属应急咨询与行动指导。